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一起限售股交易業務 引發三個稅收爭議值得深思

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摘要:一起限售股交易業務 引發三個稅收爭議值得深思

慧擇財稅小編了解,某市A集團公司于2008年11月與B公司簽訂了《股權轉讓協議》,以每股2元的價格收購了B公司持有的一家上市公司3273.6萬股限售股,占上市公司總股本的23.32%,成為該上市公司的第一大股東。2014年12月,A集團以大宗交易的方式減持了2500萬股,減持均價每股13.42元。2017年5月18日,A集團按照每股5.74元的價格扣除成本后,補繳了營業稅金及附加1084.80萬元。上述這一限售股交易業務引發了三個爭議問題,很值得關注。

問題一:買入價如何確定?

在出售的限售股如何確定買入價這一問題上,稅務機關與企業有著不同的觀點。

企業認為,根據《國家稅務總局關于營改增試點若干征管問題的公告》(國家稅務總局公告2016年53號)(以下簡稱53號文件)第五條第三款規定,因上市公司實施重大資產重組形成的限售股,以及股票復牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉股,以該上市公司因重大重組股票停牌前一交易日的收盤價為買入價。同時規定,2016年5月1日前,納稅人發生本公告第二、五、六條規定的應稅行為,此前未處理的,比照本公告規定繳納營業稅。因此,本次A集團減持股票的上市公司自2008年2月15日按規定停牌整改,停牌前一交易日的收盤價為5.74元。停牌期間,A集團收購了上市公司的部分股權,所以應該按照每股5.74元作為買入價扣除。

稅務機關則認為,A集團2008年的股權收購適用《上市公司收購管理辦法》(證監會令第108號),但不屬于《上市公司重大資產重組管理辦法》(證監會令第109號)所列舉的重大資產重組行為,其2008年2月15日的停牌也不是由于上述股權收購事項而停牌,因而不屬于53號文件列舉的三種情形。因此,稅務機關認定A集團應按實際買入價確定扣除金額,即按每股2元扣除。A集團應補繳營業稅及其附加1613.08萬元,扣除已經自行繳納的1084.80萬元,A集團還需補繳稅款528.28萬元。

問題二:滯納金的起算日如何確定?

A集團2014年12月減持股票,2017年5月18日補繳了部分稅款1084.80萬元,尚應補繳528.28萬元。那么補繳稅款的滯納金該怎么加收呢?是否應從減持限售股的次月即2015年1月16日起計算加收滯納金呢?稅務機關與企業持不同意見。

關于納稅人轉讓限售股是否征收流轉稅及如何征收流轉稅,在53號文件發布之前,不僅各地稅務機關認識存在差異,實際執行也各有不同,在政策不明確的情況下,未繳、少繳稅款的責任不能全部歸咎于納稅人。因此,稽查局認為,按照《稅收征收管理法》第五十二條規定,對企業已經補繳及尚應補繳的營業稅稅款,從2015年1月16日起計算加收滯納金不妥,而應從53號文件施行之日起,即2016年9月1日起計算。

問題三:企業是否構成逃稅?

53號文件規定,對此前已發生未處理的事項比照本公告規定繳納營業稅,即納稅人轉讓限售股,應追繳營業稅。這就出現了第三個熱議問題:企業若被要求追征稅款,是否會構成逃稅?對此稅企有不同觀點。

稅務機關認為,根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第五十二條規定,因稅務機關的責任,致使納稅人、扣繳義務人未繳或者少繳稅款的,稅務機關在三年內可以要求納稅人、扣繳義務人補繳稅款,但是不得加收滯納金;有特殊情況的,追征期可以延長到五年。因此,自稽查立案日前三年轉讓的限售股,沒有繳納營業稅的納稅人,不用再補繳營業稅。有特殊情況的,稽查部門可以追征至稽查立案日前五年。本案尚在追征期范圍內,可以追征納稅人少繳的稅款。

本案中,企業少繳的營業稅是由于政策不明確原因造成的,而非企業自身原因導致,不屬于《稅收征收管理法》中規定的應予稅務行政處罰的行為,對其少繳營業稅的行為不定性為逃避繳納稅款,可不予處罰。

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